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探析漢晉民事司法變遷論文
一、引言。
20xx年，甘肅張掖臨澤縣出土了一份珍貴的訴訟文書(shū)，時(shí)間為西晉建興元年（公元313年），內(nèi)容涉及堂兄弟間的田產(chǎn)繼承糾紛。該文書(shū)釋文已經(jīng)于20xx年公布，被整理者稱為《田產(chǎn)爭(zhēng)訟爰書(shū)》，引起了學(xué)界一定的關(guān)注�！�1〕例如，楊國(guó)譽(yù)據(jù)此探討了西晉的占田課田制度，質(zhì)疑了該制度導(dǎo)致太康初期民戶大增的傳統(tǒng)看法；趙莉則利用這份資料探討西晉河西地區(qū)鄉(xiāng)里制度的細(xì)節(jié)，認(rèn)為其時(shí)鄉(xiāng)里制仍然管控基層社會(huì)，宗族力量尚不強(qiáng)大�！�2〕
事實(shí)上，從法律史的視角看，這份文書(shū)的珍貴價(jià)值在于：它展現(xiàn)了漢晉之間的民事司法變遷，使我們看到，原本較純粹的早期民法，如何被逐漸地導(dǎo)向了刑事化的軌道上。筆者曾通過(guò)對(duì)河西地區(qū)出土漢代民事案例的分析，結(jié)合張家山《二年律令》等文獻(xiàn)，總結(jié)出漢代存在較純粹意義上的民法——早期民法。官方在處理債務(wù)、契約糾紛等問(wèn)題上，不采用刑罰手段，也不考量?jī)稍斓纳鐣?huì)身份，而是將兩造視作平等個(gè)體，根據(jù)是非曲直作判決，保護(hù)理直一方的合法利益。
但有一個(gè)疑問(wèn)一直縈繞在筆者心頭：既然漢代存在較為純粹的民事司法，為何在傳世的第一部法典《唐律》中，我們看到了債務(wù)糾紛等民事問(wèn)題被處以刑罰？例如：諸負(fù)債違契不償一疋以上，違二十日笞二十、二十日加一等、罪止杖六十、三十疋加二等。百疋又加三等、各令備償�！�3〕
從民法演進(jìn)的角度來(lái)看，運(yùn)用笞、杖等手段處理債務(wù)糾紛，是一個(gè)明顯的司法技術(shù)“退步”，將民事問(wèn)題扯進(jìn)了刑法的軌道。〔4〕從邏輯上推斷，這種民事問(wèn)題刑事化的轉(zhuǎn)化應(yīng)該發(fā)生在漢唐之間。一直苦于缺乏可靠的資料，這個(gè)推斷無(wú)法得到證實(shí)，更無(wú)法明了是什么力量推動(dòng)了這種轉(zhuǎn)化。西晉臨澤田土糾紛文書(shū)的出土可謂契機(jī)。我們從該案例細(xì)節(jié)中看到，同樣是河西地區(qū)，西晉時(shí)代處理民事糾紛的方法與漢代明顯不同，具有了刑事化的傾向，而這種變化與宗族力量的興起有關(guān)。
二、《田產(chǎn)爭(zhēng)訟爰書(shū)》內(nèi)容考述。
文書(shū)雖然經(jīng)過(guò)學(xué)者考證，但仍有很多未盡之義。一方面，關(guān)于家庭成員、分家時(shí)間等細(xì)節(jié)問(wèn)題，有待梳理。這些問(wèn)題對(duì)理解案件的性質(zhì)和對(duì)案件的處理至關(guān)重要。另一方面，兩造各自陳詞的內(nèi)在邏輯需要辨析清楚。只有這樣才能明了爭(zhēng)執(zhí)的焦點(diǎn)是什么，背后體現(xiàn)了什么樣的規(guī)則�！�5〕
由于糾紛是因家產(chǎn)繼承而起，我們首先需要了解在分家之前，存在一個(gè)什么樣的家庭，財(cái)產(chǎn)又是如何轉(zhuǎn)移到了繼承人手中。該糾紛原告名孫香，被告分別是孫發(fā)、孫金龍。原告與被告是堂兄弟關(guān)系，而兩位被告是親兄弟關(guān)系。被告孫發(fā)對(duì)大家庭有詳細(xì)的描述：“父同產(chǎn)兄弟三人，庶叔三人共同居同籍，皆未分異。荒毀之中，俱皆土沒(méi)，唯祖母存在，為發(fā)等分異�！庇捎谖淖制缌x，可以有三種理解：
�。�1）孫發(fā)父親1人+同產(chǎn)兄弟3人+庶叔3人，同居共財(cái)。
（2）孫發(fā)父親與同產(chǎn)兄弟共3人+庶叔3人，同居共財(cái)。
�。�3）孫發(fā)父1人+同產(chǎn)兄弟3人（=孫發(fā)之庶叔），同居共財(cái)。
三種解讀哪一種最合理呢？
第一，從立嗣之事可以反推出兩造的叔父輩共四人。根據(jù)宗長(zhǎng)提供的相關(guān)信息〔6〕，我們知道，原告孫香是乃父孫蒙之嗣；被告孫發(fā)是乃父（佚名）之嗣；另一被告孫金龍過(guò)繼給伯父孫弘承嗣；只有孫翹無(wú)嗣（“翹獨(dú)無(wú)嗣”），宗長(zhǎng)因此為孫翹指定了一個(gè)后嗣。四個(gè)后嗣對(duì)應(yīng)的正是四位父叔輩的親屬。
第二，由被告孫發(fā)、孫金龍稱原告孫香為“庶從弟”，可以推斷：原告的父親孫蒙為庶出，是被告的庶出叔伯。宗長(zhǎng)曾言“香父兄弟三人孫蒙、孫弘、孫翹”，可推斷：孫弘、孫翹同樣是被告的庶出叔伯。這樣看來(lái)，所謂的“同產(chǎn)兄弟三人”與“庶叔三人”是同一回事，只是表述的角度不同而已：從被告父親的角度叫做“同產(chǎn)兄弟”，從被告自己的角度則叫做“庶叔”。〔7〕
因此，我們可以推定：被告孫發(fā)的父親是嫡子，有庶出兄弟3人（即孫發(fā)的庶叔3人），共兄弟4人同居共財(cái)，這個(gè)大家庭由4兄弟的嫡母（即兩造的祖母）主持。
在考證清楚大家庭的原始情況后，需要辨析分家的時(shí)間節(jié)點(diǎn)。對(duì)這一問(wèn)題，孫香與孫發(fā)、孫金龍說(shuō)法不同。孫香說(shuō)：祖父母健在時(shí)，就為孫發(fā)父、孫蒙、孫弘、孫翹，四兄弟分家，并寫有分家書(shū)。但孫發(fā)和孫金龍則說(shuō)：在未分家前，孫發(fā)父、孫蒙、孫弘、孫翹，四兄弟就相繼過(guò)世，祖父也過(guò)世了，只有祖母健在（無(wú)法確定是指祖父正妻還是妾）。祖母為孫輩的孫發(fā)、孫金龍、孫香分家。由于宗長(zhǎng)給官府的證詞和處理意見(jiàn)中，也沒(méi)有對(duì)分家時(shí)間明確說(shuō)明，我們只好存疑了。但從他認(rèn)定孫香繼承自己父親的份額，似乎是認(rèn)同了在孫香的父叔時(shí)代就分了家的說(shuō)法。
分家的時(shí)候，家產(chǎn)是如何分配的？這是雙方糾紛的焦點(diǎn)。據(jù)各方證詞可知，孫氏大家庭有城西舊塢田產(chǎn)，城中田產(chǎn)和城北舊塢田產(chǎn)多處。按孫香的說(shuō)法，孫發(fā)、孫金龍兩兄弟隨其父分到了城北田塢兩處（“發(fā)父兄弟分得城北田塢二處”），后來(lái)由祖母做主，將孫香分內(nèi)的城西舊塢田產(chǎn)借給孫發(fā)、孫金龍使用。而多年后，孫發(fā)、孫金龍企圖將借耕田地?fù)?jù)為己有，因此引來(lái)孫香的訴訟。
孫發(fā)則說(shuō)：胞弟孫金龍過(guò)繼給伯父（孫弘），繼承了城北塢田，自己則與孫香平分了城西塢田。由于孫香年小，又得到了“乍勝田”二分�！�8〕同時(shí)，祖母認(rèn)為孫發(fā)所得田分少，又割孫金龍?zhí)铮ǔ潜碧铮?0畝給孫發(fā)，然后又讓孫發(fā)與孫香平分了臨藳塢（具體方位不詳）。孫金龍基本上支持了孫發(fā)的說(shuō)法。聲稱自己過(guò)繼給伯父，分到城北田。又從中割60畝給孫發(fā)。但對(duì)爭(zhēng)執(zhí)的城西田則表示不了解情況。
雙方對(duì)家產(chǎn)分割說(shuō)法迥異，結(jié)合在分家時(shí)間上的分歧，實(shí)際上都自成邏輯。自漢代以來(lái)，分家析產(chǎn)大體遵循諸子均分的原則�！�9〕從這個(gè)角度看，孫香實(shí)際上聲稱，大家庭的家產(chǎn)由孫發(fā)父、孫蒙（孫香父）、孫弘、孫翹，四兄弟均分，則孫發(fā)與孫金龍僅僅繼承其父親分內(nèi)的產(chǎn)業(yè)，約等于大家庭家產(chǎn)的四分之一。其余四分之三都輾轉(zhuǎn)歸孫香，因?yàn)閷O香是庶支孫蒙、孫弘、孫翹三兄弟唯一的后輩，并且與祖母同居。孫香還將爭(zhēng)議的城西田產(chǎn)描繪為分家之后，祖母買給自己的，就更與孫發(fā)、孫金龍無(wú)關(guān)。但孫發(fā)、孫金龍聲稱，大家庭家產(chǎn)包括爭(zhēng)議的城西田產(chǎn)，一直未分家，直到父輩繼承人都過(guò)世后，家產(chǎn)才由孫輩的孫發(fā)、孫金龍、孫香三人均分，所以孫發(fā)與孫金龍共分得大家庭家產(chǎn)的三分之二，孫香僅得三分之一。這兩種說(shuō)法，在家產(chǎn)分配上的差距巨大。
孰是孰非？孫香說(shuō)分異時(shí)有券書(shū)，可以券書(shū)為證，并且愿意同被告對(duì)質(zhì)券書(shū)。因此，臨澤縣下令，要求孫氏宗長(zhǎng)孫丞（孫司馬）向縣廷提供券書(shū)證據(jù)：“書(shū)移達(dá)，具列香兄弟部分券書(shū)，會(huì)月十五日，須得斷決如律令。”
宗長(zhǎng)對(duì)縣廷的回復(fù)非常奇怪，說(shuō)道：
香、發(fā)早各自有田分。香父兄弟三人孫蒙、孫弘、孫翹，皆已土沒(méi)。今為平史，使香自繼
其父蒙。祖母存時(shí)命發(fā)息為弘后，無(wú)券，香所不知。翹獨(dú)無(wú)嗣，今割香、發(fā)田各四十畝及塢舍
分命親屬一人以為翹祠（嗣）。平史巳卩，請(qǐng)曹理遣，敢言之。
這個(gè)回復(fù)沒(méi)有提供分家券書(shū)的內(nèi)容，僅僅說(shuō)“香、發(fā)早各自有田分”，對(duì)各自田分的具體情況則只字不提。官方在收到宗長(zhǎng)回復(fù)后，做出了裁斷，基本認(rèn)同宗長(zhǎng)的決定（詳見(jiàn)下文分析）。
三、案例所見(jiàn)漢晉民事司法的變遷。
一方面，從臨澤簡(jiǎn)仍能看到漢代民事司法的痕跡，很多細(xì)節(jié)與漢代《二年律令》吻合。原告孫香稱：“祖父母存時(shí)為香父及叔季分異，各有券書(shū)�！边@是描述父母健在時(shí)，諸子分家析產(chǎn)，也就是漢代常見(jiàn)的生分現(xiàn)象。它對(duì)應(yīng)于《二年律令》：“諸后欲分父母、子、同產(chǎn)、主母、假母，及主母、假母欲分孽子、假子田以為戶者，皆許之�！保ê�(jiǎn)340）這條律文允許“諸后”（繼承人）分家另立門戶�！�10〕
孫香又稱“今因名香所借田，祖母存時(shí)與買。無(wú)遺令及讬子侄券書(shū)以田與發(fā)之文”。這是在質(zhì)疑被告方，在沒(méi)有祖母遺令和券書(shū)證據(jù)的情況下，冒認(rèn)祖母為原告方購(gòu)買的田產(chǎn)。言外之意是，被告沒(méi)有券書(shū)，所以田產(chǎn)主張無(wú)效。這對(duì)應(yīng)于《二年律令》：“民欲先令相分田宅、奴婢、財(cái)物，鄉(xiāng)部嗇夫身聽(tīng)先令，皆叁瓣書(shū)之，輒上如戶籍。有爭(zhēng)者，以券書(shū)從事，毋券書(shū)，勿聽(tīng)�！保ê�(jiǎn)334—簡(jiǎn)335）編戶民可以用遺囑（先令）來(lái)處置遺產(chǎn)，并書(shū)寫券書(shū)。遇到爭(zhēng)議時(shí)，官方需要調(diào)閱券書(shū)核對(duì)，無(wú)券書(shū)則不予理會(huì)。
原告孫香要求被告對(duì)質(zhì)，并主動(dòng)繳納牡二匹入官�！捌蚬舶l(fā)、金龍對(duì)，共校盡，若不如辭，占具牡二具入官，對(duì)具。”這個(gè)做法在漢代案例中尚未見(jiàn)到，但東漢鄭玄曾經(jīng)講過(guò)，在民事訴訟中，兩造需要交納“箭簇”作為一種理直的象征。“使訟者兩至，既兩至，使入束矢乃治之也。不至，不入束矢，則是自服不直也。必入矢者，取其直也�！比龂�(guó)韋昭也講過(guò)：“訟者坐成，以束矢入于朝，乃聽(tīng)其訟。兩人訟，一人入矢，一人不入則曲，曲則服，入兩矢乃治之。”〔11〕基本上和鄭玄說(shuō)法一致。這樣看來(lái)，原告孫香主動(dòng)繳納牡二匹的舉措，顯然是對(duì)應(yīng)于這種交納箭簇的程序。
而被告孫發(fā)的證詞也反映了漢代法律的延續(xù)。〔12〕稱：“父同產(chǎn)兄弟三人，庶叔三人共同居同籍，皆未分異。荒毀之中，俱皆土沒(méi)，唯祖母存在，為發(fā)等分異�！边@是說(shuō)，由于丈夫（祖父）和兒子都先后去世，寡婦（祖母）成為了同居共財(cái)大家庭的戶主，并主持了分家。這對(duì)應(yīng)于《二年律令》簡(jiǎn)380：“死毋子男代戶，令父若母，毋父母，令寡。”〔13〕寡婦在丈夫、公婆和兒子皆去世的情況下，可以成為戶主，掌管家產(chǎn)。自然也可以戶主的身份，分家析產(chǎn)。
此外，縣令就此事的下行文書(shū)，也和漢代一樣重視券書(shū)�！皶�(shū)移達(dá)，具列香兄弟部分券書(shū)，會(huì)月十五日，須得斷決如律令�！边@和上文分析的孫香證詞一樣，也對(duì)應(yīng)于《二年律令》：“有爭(zhēng)者，以券書(shū)從事，毋券書(shū)，勿聽(tīng)�！保ê�(jiǎn)335）〔14〕
但另一方面，臨澤在繼承漢代民法的同時(shí)有了顯著的變化。漢代縣令特別重視鄉(xiāng)嗇夫在處理民間糾紛中的作用�！稘h書(shū) ·百官公卿表》有“鄉(xiāng)嗇夫，職聽(tīng)訟，收賦稅”的記載�！奥�(tīng)訟”就是處理民事糾紛。鄭玄解釋說(shuō)：“爭(zhēng)財(cái)曰訟�！薄�15〕以河西出土的公元28年《候粟君所債寇恩事》為例。對(duì)于這起債務(wù)糾紛，居延縣廷在接到原告狀辭后，立刻將案件移交給都鄉(xiāng)嗇夫調(diào)查，鄉(xiāng)嗇夫詢問(wèn)了兩造后，給出了初步的處理意見(jiàn)，認(rèn)定原告無(wú)債務(wù)責(zé)任�！�16〕而臨澤簡(jiǎn)則不同�？h令沒(méi)有將案件下移鄉(xiāng)嗇夫，也沒(méi)有交給任何鄉(xiāng)吏，而是要求孫氏宗長(zhǎng)調(diào)查此糾紛。宗長(zhǎng)進(jìn)行了調(diào)查并給出了處理意見(jiàn)。對(duì)宗長(zhǎng)的意見(jiàn)，官方基本認(rèn)同。鄉(xiāng)嗇夫的職能完全被宗長(zhǎng)取代了。
宗長(zhǎng)對(duì)此案的調(diào)查方式和處理方法也與漢代迥異，漢—晉變遷也就體現(xiàn)在這里。宗長(zhǎng)自稱“今為平史”，可見(jiàn)他自認(rèn)在這個(gè)案件中充當(dāng)了初審權(quán)威的角色。他沒(méi)有按照縣令的要求，提交孫氏分家時(shí)的券書(shū)證據(jù)，而是以一種權(quán)威的口吻，讓孫香繼承父親孫蒙的份額。然后又說(shuō)祖母生前曾指定孫發(fā)為叔父孫弘的繼承人，由于沒(méi)有書(shū)寫券書(shū)，所以不為原告所知。言下之意是，孫發(fā)繼承了叔父孫弘的份額。又說(shuō)，孫翹沒(méi)有后嗣，那么現(xiàn)在就從親屬中為其指定一個(gè)后嗣，令孫香、孫發(fā)割讓田地和塢舍給孫翹的后嗣。
宗長(zhǎng)的這種做法，從漢代民法的立場(chǎng)看，覺(jué)得很不可思議。首先，在漢代，指定戶后需要上報(bào)官府備案，〔17〕所以不存在成為戶后卻沒(méi)有券書(shū)記錄的情況。相反，即便曾有這樣的事情發(fā)生，因?yàn)闆](méi)有券書(shū)，也沒(méi)法證明，會(huì)被視為無(wú)效（“有爭(zhēng)者，以券書(shū)從事，毋券書(shū)，勿聽(tīng)”）。其次，在沒(méi)有子男的情況下，漢代《置后律》規(guī)范了如下繼承順序：“死毋子男代戶，令父若母，毋父母令寡，毋寡令女，毋女令孫，毋孫令耳孫，毋耳孫令大父母，毋大父母令同產(chǎn)子代戶�！薄�18〕按照這個(gè)順序，若孫弘、孫翹兩兄弟死時(shí)沒(méi)有直系后代，則其戶產(chǎn)歸同產(chǎn)子。孫發(fā)、孫金龍、孫香三人皆有資格，但孫香和死者的血緣更近，〔19〕所以最有繼承資格。即便祖母以戶主的身份，以“先令”的手段，打破繼承順序，指定了孫發(fā)為孫弘的繼承人，但祖母并沒(méi)有為孫翹指定繼承人。在這種情況下，就必須按法定繼承順序來(lái)為孫翹置戶后，最有資格的孫香，自動(dòng)成為孫翹的繼承人。所以從漢代民法的立場(chǎng)來(lái)看，宗長(zhǎng)在孫翹去世多年后，排斥已有的法定繼承人，而指定其他人為繼承者的做法，是非法和無(wú)效的。
臨澤縣會(huì)如何判決呢？文書(shū)說(shuō)道：
香、發(fā)兄弟不和，還相誣言，不從分理，詣官紛云，興長(zhǎng)訟，請(qǐng)求官法。請(qǐng)事諾，罰香、發(fā)鞭
杖各百五十，適行事一用聽(tīng)如丞。移使香、發(fā)人出田卌畝及塢舍分與繼者。又金龍未相爭(zhēng)，
田為香所認(rèn)，前已罰卌，養(yǎng)不生謹(jǐn)問(wèn)如用……
出人意料的是，官方對(duì)曾經(jīng)要求調(diào)閱的券書(shū)只字不提。官方不但認(rèn)可了宗長(zhǎng)的處理意見(jiàn)，還附加了刑罰——將兩造各自鞭杖150下（這個(gè)刑罰似乎是應(yīng)宗長(zhǎng)的要求）�！�20〕如何理解這個(gè)裁斷？
官府認(rèn)可宗長(zhǎng)為孫翹指定繼承人，并令他人劃出田產(chǎn)給繼承人，顯然體現(xiàn)出與漢代（《二年律令》）不同的繼承原則。漢代的后（爵后、戶后）與祭嗣無(wú)關(guān)，只關(guān)系職位和戶產(chǎn)的轉(zhuǎn)移。如同劉欣寧所總結(jié)：“后世無(wú)論爵、戶或財(cái)產(chǎn)繼承，均以祭祀繼承為依歸，具備祭祀權(quán)者即具備繼承資格，反之則否；漢初卻無(wú)此特色。爵、戶，財(cái)產(chǎn)繼承僅是單純職位的繼承、權(quán)利的繼承。因此婦女可以成為繼承者，長(zhǎng)輩可以成為繼承者�！薄�21〕實(shí)際上，并非漢初特殊，而是后世背離了早期民法的原則。臨澤文書(shū)是我們從出土文獻(xiàn)中所能見(jiàn)到的最早相關(guān)實(shí)例。它以宗法的規(guī)則凌駕到民法之上，先確立主持祭祀的嗣后，附帶著進(jìn)行財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移。
將兩造各自鞭杖150下，〔22〕則將民事問(wèn)題引導(dǎo)向了刑事化的軌道。它弱化了是非曲直，弱化了正當(dāng)?shù)臋?quán)益，而將兄弟不和以及爭(zhēng)訟本身，視為一種罪行，給予懲罰。訴訟雙方，竟然沒(méi)有一方是勝者，結(jié)局是兩敗俱傷，一同折財(cái)、受罰，完全背離了漢代民法的精神。回到漢代，大儒陳實(shí)（104~187年）為縣令時(shí)，曾有人建議禁止?fàn)幵A，陳實(shí)回答說(shuō)：“訟以求直，禁之理將何申？”〔23〕爭(zhēng)訟被視為訴求合理權(quán)益的必備途徑。漢晉之不同，可見(jiàn)一斑。僅相隔一個(gè)多世紀(jì)，民事司法技術(shù)之退步令人唏噓。
四、變遷的原因分析。
是什么造成了漢晉之間的變化？從案例中，我們看到宗族力量對(duì)民事司法的介入，宗法的原則甚至凌駕于民法之上。
客觀地講，在漢代就有宗族參與處理民事糾紛的萌芽。《漢書(shū)》記載，漢宣帝時(shí)期（公元前73年~前49年在位），太守韓延壽巡行屬縣，遇到兩兄弟為爭(zhēng)田產(chǎn)而訴訟。韓延壽認(rèn)為這是他疏于教化百姓所致，因此放下政務(wù)，閉門思過(guò)。一縣驚恐，宗族成員紛紛站出來(lái)譴責(zé)兩造，最終“兩昆弟深自悔，皆自髡肉袒謝，愿以田相移，終死不敢復(fù)爭(zhēng)”�！�24〕這說(shuō)明宗族輿論的壓力，成為官員處理民事糾紛的一種輔助力量。但在整個(gè)過(guò)程中起主導(dǎo)的，顯然是官員所代表的國(guó)家意志，宗族僅限于指責(zé)而已，沒(méi)有參與調(diào)查，沒(méi)有形成任何決定，更沒(méi)有將民事糾紛刑事化的沖動(dòng)。
長(zhǎng)沙出土的東漢光和六年（公元183年）繼承糾紛文書(shū)，凸顯了民事司法中宗族之無(wú)力。長(zhǎng)沙這件案子和臨澤類似。第一，兩造也具有親屬關(guān)系（被告兩人是原告的舅公）。第二，糾紛標(biāo)的物也同樣是遺產(chǎn)田地。但官方的處理方式則迥異。在長(zhǎng)沙，官方派官吏到基層調(diào)查、詢問(wèn)當(dāng)事人，辨別清楚了事實(shí)，原告追回了四分之三的爭(zhēng)議遺產(chǎn)。在整個(gè)過(guò)程中，宗族完全沒(méi)有發(fā)出任何聲音；官方?jīng)]有將案件交由宗族進(jìn)行初審，兩造也沒(méi)有因?yàn)椴活櫦坝H屬倫理對(duì)質(zhì)公堂而受到什么處罰�？傊@個(gè)案件的處理方式，體現(xiàn)出較為純粹的民事司法特征：沒(méi)有刑事化，也沒(méi)有顧及宗族倫理。一切正如同漢人所說(shuō)：“分別爭(zhēng)財(cái)，親戚兄弟構(gòu)怨，骨肉相賊，曰周公之義。”〔25〕
一個(gè)半世紀(jì)后的西晉臨澤案例則與之形成鮮明對(duì)比。訴訟的兩造都屬于孫氏，孫氏修建有若干塢堡，分布在臨澤城西、城北等處。〔26〕居住在不同塢堡的孫氏有一個(gè)公認(rèn)的宗長(zhǎng)——孫承。孫承在族人中的權(quán)威很高。他可以見(jiàn)證遺囑，無(wú)需法律要求的券書(shū)佐證；可以忽視官府舉證的要求，自行處置族人間的糾紛；可以為沒(méi)有后嗣的族人，在幾十年后指定后嗣；還可以勒令族人分割已經(jīng)耕作數(shù)十載的田產(chǎn)給他人。他似乎是漢代承擔(dān)司法功能的“鄉(xiāng)嗇夫”與承載道德權(quán)威的“三老”之合體。〔27〕這些特征指向了宗族力量在這一時(shí)期對(duì)基層的控制。
宗族力量在秦漢時(shí)代原本較為薄弱。這一時(shí)期，以五口之家的個(gè)體小家庭為社會(huì)主體，國(guó)家甚至鼓勵(lì)成年兒子與父母分異。〔28〕但漢末，天下大亂，聚族自保成為一種趨勢(shì)，宗族力量興起。
例如，《三國(guó)志》載，名士田疇在東漢末年，率領(lǐng)著自己家族和歸附民眾，進(jìn)入右北平郡的徐無(wú)山聚居，不斷有百姓歸附，幾年間達(dá)到五千多戶。眾人推舉田疇為“主”，田疇于是為眾人制定了一系列規(guī)則：
疇乃為約束相殺傷、犯盜、諍訟之法，法重者至死，其次抵罪，二十馀條。又制為婚姻嫁
娶之禮，興舉學(xué)校講授之業(yè)，班行其眾，眾皆便之，至道不拾遺�！�29〕
這些規(guī)則涵蓋了法、禮、教化三方面的內(nèi)容，說(shuō)明田疇集合了司法、宗法、道德的權(quán)威于一身。
緊隨其后的魏晉南北朝，由于長(zhǎng)期分裂戰(zhàn)亂，北方游牧部族入主中原，引發(fā)了史無(wú)前例的人口大遷移。如同李憑、朱大渭等學(xué)者所分析：一方面在罹難和顛沛流離的生活中，人們經(jīng)常受到死亡的威脅。求生欲望，喚起了他們組織起來(lái)，用集體的力量應(yīng)對(duì)險(xiǎn)惡環(huán)境的意識(shí)。作為社會(huì)組織最自然的形式，便是用血緣和地域兩條紐帶維系著的宗族；另一方面，作為基層行政機(jī)構(gòu)的鄉(xiāng)亭被破壞殆盡，宗族組織成了漢族精英階層唯一能夠維護(hù)政治、經(jīng)濟(jì)利益的工具。宗族力量于是在基層大為興盛。〔30〕
宗族作為以血緣為紐帶的社會(huì)組織，有其內(nèi)在的規(guī)則：它強(qiáng)調(diào)遵從綱常；重視保全宗族；重視家庭倫理；強(qiáng)調(diào)和衷共濟(jì)、榮辱與共，以維護(hù)宗族內(nèi)部的團(tuán)結(jié)。〔31〕要言之，也就是所謂的“親親”。
親親故尊祖，尊祖故敬宗，敬宗故收族，收族故宗廟嚴(yán)，宗廟嚴(yán)故重社稷，重社稷故愛(ài)百姓，愛(ài)百姓故刑罰中，刑罰中故庶民安，庶民安故財(cái)用足，財(cái)用足故百志成，百志成故禮俗刑，
禮俗刑然后樂(lè)。（《禮記 ·大義》）〔32〕
宗族成員間的債務(wù)、繼承等經(jīng)濟(jì)糾紛，正是對(duì)“親親”原則的直接挑戰(zhàn)。若頻繁發(fā)生，勢(shì)必產(chǎn)生多米骨牌效應(yīng)，使得以互助共存為目標(biāo)的宗族組織，難以維系。從宗族的立場(chǎng)上看，這種“民事糾紛”和人身傷害、偷盜等刑事問(wèn)題一樣，都具有顛覆宗族存在和秩序的破壞力，因此是一種罪過(guò)。這樣，使用刑罰來(lái)處置就可以理解了。換言之，在宗族社會(huì)中，成員之間的經(jīng)濟(jì)糾紛并不是個(gè)人之間的私事，而是牽涉宗族穩(wěn)定的“社會(huì)危害”，而采用嚴(yán)厲手段來(lái)維護(hù)穩(wěn)定，消除危害是必要的。
回到臨澤案例。我們看到，官方司法行為原本具有早期民法的特色，但面對(duì)強(qiáng)大的宗族力量，縣廷基本上遵循了宗長(zhǎng)站在宗族立場(chǎng)上所做的處置意見(jiàn)。這樣，在司法實(shí)踐中，民事問(wèn)題逐漸被刑事化了。當(dāng)這種實(shí)踐反饋回立法時(shí)，就使得早期民法逐漸刑法化，并固定下來(lái)，其適用對(duì)象也就超出了宗族成員的范圍，具有了普遍性。由于缺乏相關(guān)資料，這具體進(jìn)程是怎樣展開(kāi)的，無(wú)從得知。但我們知道曹魏—隋唐的法制史上，發(fā)生過(guò)一個(gè)重大的轉(zhuǎn)型——“法律儒家化”。〔33〕就已有資料來(lái)看，民法的刑法化與這個(gè)大轉(zhuǎn)型基本同步，其進(jìn)程也應(yīng)該相似。“以禮入法”“準(zhǔn)五服以治罪”等儒家化的標(biāo)志，從宗族的視角看，豈非宗法對(duì)國(guó)法的滲透？
宗族力量是一柄雙刃之劍。它降低了民事司法成本，并提高了處理效率。如同瞿同祖所總結(jié)：“有時(shí)涉訟不清，法官難以判斷，斷亦不服。只有族長(zhǎng)及合族公議才能解決這種糾紛，往往一言而決，爭(zhēng)端立息�！薄�34〕但從一個(gè)變遷的視角看，宗族的強(qiáng)勢(shì)介入阻礙了民事司法手段的精進(jìn)，乃至后者在一定程度上讓位于宗族倫理和規(guī)矩，如此，民法的停滯與退步就不可避免了。
五、結(jié)論。
從甘肅臨澤西晉糾紛文書(shū)中，我們窺測(cè)到了漢晉之際的民事司法變化。雖然基于現(xiàn)有資料無(wú)法判明分析案例是偶發(fā)的個(gè)案還是普遍現(xiàn)象，但即便管孔窺豹，也能反映出一定的規(guī)律。一方面，漢代的先令券書(shū)、分家析產(chǎn)、縣廷裁斷等民法制度繼續(xù)存在；但另一方面，很多新變化產(chǎn)生了：
（1）代表宗族力量的“宗長(zhǎng)”取代了原本負(fù)責(zé)“聽(tīng)訟”的鄉(xiāng)嗇夫，攫取了初審的權(quán)威。
�。�2）對(duì)于兄弟爭(zhēng)田，已不再根據(jù)券書(shū)等證據(jù)判定曲直，而是以家庭倫理輔以懲罰手段打壓訴訟雙方，迫使雙方息訟了事。
（3）原本不適用刑罰的民事訴訟，開(kāi)始有了刑事化處理的傾向。推動(dòng)這些變化的力量是在基層興起的宗族組織。由于“親親”對(duì)宗族的存在至關(guān)重要，因此在司法實(shí)踐中，成員間的爭(zhēng)財(cái)也被視為一種罪過(guò)�？梢韵胍�(jiàn)，當(dāng)這種實(shí)踐日漸流行，并反饋回立法時(shí)，就產(chǎn)生了民法的刑事化。
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