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中世紀商法的形成及背景分析論文
當代，論文常用來指進行各個學術領域的研究和描述學術研究成果的文章，簡稱之為論文。下面是小編整理的中世紀商法的形成及背景分析論文，一起來看看吧。
中世紀商法的形成及背景分析論文 篇1
摘要：
民法和商法都是對社會的經(jīng)濟關系進行一定的調整的法律體系，歸屬于司法范圍中。民法是普通法，商法是特別法。民法會隨著商品關系的發(fā)展和改變而產(chǎn)生一定的發(fā)展和改變，法蘭西民法，羅馬法、蘇俄民法都是對資本主義商品體制、簡單商品關系以及社會主義核心商品關系進行一定反應的三種不同的民法，不管是哪種民法，主要目標都是對商品關系所進行的調整和完善。
關鍵詞：
民法;商法;二元格局
無論是哪個國家的經(jīng)濟發(fā)展，在進行市場競爭的大背景之下都一定要使用經(jīng)濟法、商法等法律體系進行嚴格規(guī)范和制約。并且在產(chǎn)生相應的民事糾紛的時候，特別是和財產(chǎn)相關的問題，都要使用民法和商法等各項法律進行解決和處理。
一、近代早期之前商法和民法的隔絕作為二元格局的歷史淵源
（一）羅馬法時代體系化商法的缺乏
在羅馬時代有沒有商法，一直以來都存在著一些異議。除去習慣法，如果將有著一定的商事來往的前提之下的一定規(guī)則叫做“商法”，那么在羅馬時代就是有商法存在的：首先，古羅馬的海商法極大程度的繼承了羅德島法中所具有的內容，其中包含上貨主風險的有關規(guī)定以和產(chǎn)生貨物共同損失的時候應該進行共同承擔的法則。其次，在海外貿(mào)易范疇中，萬民法有著一定的商人法的內容。最后，羅馬法自身就產(chǎn)生了極為繁瑣并且有著一定的技術性的'交易法，并且直到現(xiàn)在依舊產(chǎn)生了一定的影響，比如在商業(yè)層面，代理人對相應的法律行為加以實行就已經(jīng)代替了羅馬法本身相對傳統(tǒng)的規(guī)定。
�。ǘ┲惺兰o商法和民法的隔絕
中世紀商法的源頭，不只是局限于商人的習慣法，而是商人行會法規(guī)、城市法以及海事法院和商人法院所進行的地區(qū)性、跨越地區(qū)性以及判決所產(chǎn)生的教誨法律習慣法法等一起構成的。如果把教會法律以及世俗權不計入其中，確定其他組成部分為“商人法”，那么缺少一定體制性商法的羅馬法就不能為商人法的形成給予制度上的源頭，但是商人法在11世紀突然產(chǎn)生也是沒有一定的依據(jù)的，歷史是不斷發(fā)展和變化的，在交易關系產(chǎn)現(xiàn)初期，有著一定的支配性的一定是習慣法，并不是國家法[1]。但是習慣法并不是單一的商法本源，中世紀商法淵源的多元化也是可以在商人的習慣法和國家法之間所進行的互動之中獲得一定的證實，商人習慣法的發(fā)展和變化，可能出現(xiàn)在公元三世紀甚至是可以更早，總的來說，都能夠當做是對商人進行實踐的法律形式。
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從政治層面來看，11世紀是商人法繁榮發(fā)展的時期，在進行商業(yè)往來的過程中國家也有參與;在中世紀晚期以及之后，近代領土國家使用國家的權利獲得集中并且不斷發(fā)展，商業(yè)活動可以帶來的收益可以促進國家在商業(yè)范圍內進行全面整體性的立法以及司法活動。隨之產(chǎn)生的是商人法作為一種相對獨立性的法源漸趨滅亡，并且本來是歸屬于商人法的法律法規(guī)也被收入到國家法之中。在英國，商人法的消亡先是對司法權進行一定的轉移，接著在使用普通發(fā)票對商人法進行收納;在歐洲大陸，這種消亡是在重商主義的作用之下國家法進行的。
二、近代以來民法的進步和民商相對關系之批判
和近代早期相比較而言，19世紀的商法不僅在法典形式化和所繼承的時代精神有著一定的差別，他內在獨立性也會獲得發(fā)展和增強。但是民法在19世紀的發(fā)展和進步依舊在一定程度上侵害了商法所具有的獨立性：在制度構成層面，商法依舊是對多數(shù)的商業(yè)規(guī)范進行操控。但是民法相應的規(guī)定對一些共同財產(chǎn)法的制度依舊是具有著一定的表現(xiàn)能力，民商結合進而變成了一種立法選擇[2]。
三、現(xiàn)代商法的獨立性基礎以及證成
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商法內在獨立性的基礎，一直以來都沒有一個使人滿意的回答。如果確定廣義上的商法是適合商人使用的法律，那這個標準也就會在適合在主體中使用的票據(jù)法面前受到一定的阻礙。如果對黑克的觀點進行肯定認為大范疇的重復交易的產(chǎn)生的商事規(guī)范要求那么無法進行否定的是，商法規(guī)范在小范疇的交易中也能夠進行應用，另外大范疇的交易也不一定全部都適合使用商法。事實上，嘗試使用單純的證實法理念對當代民法和商法之間的二元格局進行相應的解釋，是很難得出一定的結論的，民法和商法的二元格局所牽連到的實際上是理論方面的體系分殊問題。商法的獨立性削弱所導致的民商關系的理論實質上是包含著一定的擔憂，也就是商法獨立性如果持續(xù)被削弱就會造成其逐漸消亡，并且內在獨立性也會失去相應的價值，因為著也就意味著全部的民商法規(guī)范都能夠在民法中獲得一定的體現(xiàn)。
（二）狹義商法外在獨立性的存續(xù)作為內在獨立性的意義基礎
形式化的商法典是商事往來整體性的重要體現(xiàn)，包含了狹義商法體系當中的很多重要因素，所以，按照比較法中的重要商法典所進行的對基本要素的分析能夠當做狹義商法體系進行證實的開端[3]。但是狹義商法之外的獨立性論證是無法擺脫教義學層面的創(chuàng)建意義，所以，當前我國所具有的司法秩序能夠在反應經(jīng)濟現(xiàn)狀的前提之下對對比法的商法秩序進行一定的反思，進而發(fā)現(xiàn)相應的現(xiàn)實教義學以及歷史基礎。
結束語
在政治經(jīng)濟文化發(fā)展進步的過程中，有的法律制度以及體系在進行運用的過程中通常會有相互之間所存在的關聯(lián)和應該進行共同遵守的原則等原因的作用，進而使各項法律制度之間產(chǎn)生一定的互化現(xiàn)象。這種發(fā)展趨勢主要是由于每個法律都具有其本身的制度，一旦產(chǎn)生了相互交叉的現(xiàn)象，會導致政府在對社會進行管理的過程中無法獲得相應的成效。
參考文獻：
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[3]佚名.淺談民法與商法的關系及民商法立法模式研究嘗試[J].法制博覽,2018(33):285.
中世紀商法的形成及背景分析論文 篇2
摘要
商事關系是區(qū)別于民事關系的一種新型社會經(jīng)濟關系。商事關系是社會經(jīng)濟發(fā)展的必然結果。商法的調整對象具有特定性，區(qū)別于民法的調整對象。筆者認為，我國應實行“民商分立”的立法體制。
關鍵詞
商法；商事關系；民商分立
在我國，商法能否作為一個獨立的法律部門，關鍵是看其有沒有特定的調整對象。所謂商法特定的調整對象是指商法所調整的社會關系是不同于民法、經(jīng)濟法所調整的社會關系法的
1、商法產(chǎn)生是社會經(jīng)濟發(fā)展的客觀需要
11世紀末至12世紀初，歐洲尤其是地中海沿岸諸城市在經(jīng)歷了漫長的地方性貿(mào)易階段后，通向東方的商路重新開放，海上貿(mào)易促進沿岸諸城市商業(yè)的發(fā)達。中世紀十字軍東征的勝利，對奢侈品和對黃金的渴望，商品貿(mào)易逐漸繁榮起來，與此相伴城市的規(guī)模和數(shù)量急劇的增大和增加。隨著商業(yè)貿(mào)易的發(fā)展，促進了貨幣的流通和票據(jù)業(yè)的發(fā)展。票據(jù)的廣泛使用，促進了銀行業(yè)的發(fā)展。到14世紀初，佛羅倫薩銀行業(yè)務發(fā)展初具規(guī)模，控制整個基督教歐洲的信貸，成為近代歐洲銀行的先驅，在熱那亞還出現(xiàn)了最早的股份銀行。當時以歐洲為中心的貿(mào)易有兩個地區(qū)，一個是地中海貿(mào)易區(qū)，地中海貿(mào)易區(qū)活動著意大利、威尼斯等城市的商人；另外一個是北海波羅的海貿(mào)易區(qū)，這一貿(mào)易區(qū)由德國北部的城市如漢堡、不來梅等組成。意大利就成為了東西方貿(mào)易的中介和橋梁，威尼斯、熱那亞、比薩等城市，海上貿(mào)易都發(fā)展得較早，海商習慣、規(guī)則也隨之在這些城市和港口產(chǎn)生。古代地中海的海事規(guī)則和習慣首先被意大利各城市法院繼承借鑒并加以適用，成為審理有關海上運輸和海上貿(mào)易糾紛的依據(jù)，而后又被法蘭西、西班牙、荷蘭、德意志、英吉利以及其他國家所認可，成為歐洲各國普遍適用的共同海法。
商業(yè)發(fā)達帶來了商人階層的形成，他們專門從事商事交易。美國伯爾曼教授指出：“農(nóng)業(yè)生產(chǎn)迅速擴展，城市的規(guī)模和數(shù)量急劇地增大和增加。同時，還出現(xiàn)了一個新的職業(yè)商人階級，他們在鄉(xiāng)村和城市從事大規(guī)模的商業(yè)交易。”各地商人在沿線的交易會上定期匯集，具有專門意義的集市貿(mào)易重新產(chǎn)生。所謂具有專門意義的集市貿(mào)易，具有定期性商品報價和訂貨簿、可預見的銷售點、集體定價、顧客構成等特點的貿(mào)易，其中以香檳集市最為有名。法國著名的香檳集市規(guī)定，開市前8天為集市準備期，各國各地商人可前來租定攤位，陳列商品；正式集市開始后，10天為一階段，每一階段的交易物有固定的規(guī)定，如第一階段為布匹，第二階段為皮革，第三階段為雜貨等，集市結束后5天內允許商人清理貨物、結清賬目和有關契約手續(xù)。在商業(yè)復興的同時，作為封建社會的商人階層在政治、法律上提出了自治的要求。商人們的活動不能由地方習慣來調整，因為這些習慣沒有提供交易中所需要的大量規(guī)則，而僅適合于調整生活于封閉的村社中和以傳統(tǒng)方式生活的人們之間的關系。中世紀地中海沿岸的商業(yè)城市和海上貿(mào)易，一些規(guī)則則形成有約束力、強制力的規(guī)范，主要表現(xiàn)為習慣、商人自治規(guī)則。這種以商事習慣為主的商人法，在地中海沿岸產(chǎn)生，支配著特定地方如集市、市場和海港的商人，維護著商人的交易便捷和效率。
而此時的羅馬市民法，習慣法和萬民法都不足以調整已經(jīng)高度發(fā)展的商業(yè)活動，為了滿足日益繁榮的商業(yè)活動的需要，商人法應運而生，所以說商法的產(chǎn)生是社會經(jīng)濟發(fā)展的客觀需要。
2、商法的調整對象具有特定性
2.商法的調整對象
任何法律都以一定的社會關系作為自己的調整對象。商法的調整對象是商事關系。商事關系是指商事主體按照商事法律的規(guī)定從事各種以營利為目的的營業(yè)活動所發(fā)生的財產(chǎn)關系。
2.2商事關系的基本特點
第一，商事關系是一種財產(chǎn)關系。商法是一種私法，調整的是私人關系，但商法并不調整全部的私人關系，它只調整私人財產(chǎn)關系。
第二，商事關系是一種經(jīng)營性的財產(chǎn)關系。商法并不調整所有的私人財產(chǎn)關系，例如民法中的財產(chǎn)所有關系，財產(chǎn)繼承關系等不在商法調整范圍之內。商法調整的財產(chǎn)關系是一種經(jīng)營性的財產(chǎn)關系。
第三，商事關系是一種獨立的社會關系。商事關系的獨立性，主要在于它與民事關系有一定區(qū)別。商事關系是否為一種獨立的社會關系關系到商法能否成為一個獨立的法律部門，商事關系與民事關系具有密切的聯(lián)系，但也有明顯的區(qū)別。
2.3從商法與民法的區(qū)別中看商法調整對象的特定性
民法和商法作為社會主義市場經(jīng)濟中不可缺少的法律部門，兩者有密切的聯(lián)系。但是兩者的調整對象不同，商法是以組織（企業(yè)）為本位調整營利性主體的營利行為的法律；民法是以個人為本位調整平等主體間的財產(chǎn)關系和人身關系的法律。商法和民法不同的調整對象，決定了商法和民法存在以下幾個方面的區(qū)別。
首先，兩者的價值追求目標有所不同。民法以追求其主體人格獨立與被尊重為價值目標，具有鮮明的道德性即倫理色彩。民法在對主體調整的'過程中注重的是公平，注重的是對人身關系和與人身關系有關的財產(chǎn)歸屬的調整，更加強調人格的獨立，是立足于民事主體的個體權利，以權力為本位的私法。而商法的價值追求目標，在于使社會生產(chǎn)的效率能夠得到更大幅度的提高，具有極強的功利性質，即經(jīng)濟學色彩，商法是以從事商事經(jīng)營的商人為其主體性，這種特定的主體階層及其營利之目的就決定了它的功利性，商法更強調安全、效率，這些都與其生產(chǎn)目的有著直接的關系。其次，兩者的調整對象有所不同。民法調整的對象是民事關系，而商法調整的對象是上市關系，二者之間有一定的差別，概括地說，兩者的差別表現(xiàn)在以下幾個方面。
（1）民事主體是平等主體的公民之間、法人之間基于各種民事活動而形成的一定范圍的社會關系總稱，其中不僅包括財產(chǎn)關系，而且包括人身關系。不僅包括等價有償?shù)慕?jīng)濟關系，而且包括不具有有償性質的社會關系，其范圍和內容較為廣泛。而商事關系則是經(jīng)營性主體基于營業(yè)活動而引起的經(jīng)營性社會關系。其主體為抽象的經(jīng)營性單位，體現(xiàn)著社會經(jīng)濟活動的等價有償?shù)幕疽蟆?/p>
�。�2）民事關系中的財產(chǎn)關系是對商品交換的一般條件的概括，其內容具有一般社會性和抽象性，而不反映不同社會條件下具體生產(chǎn)關系的特有內容，也不反映具體的生產(chǎn)經(jīng)營關系對于社會生產(chǎn)目的的規(guī)律的要求，因而不同國家民法對此部分社會關系的法律反映大體類同。而商事關系本質上是對特定社會中具體的生產(chǎn)經(jīng)營的概括，它體現(xiàn)著特定社會中經(jīng)濟關系的具體性質和深層次特征，經(jīng)濟效益的本質或其他生產(chǎn)目的的本質。
�。�3）兩者制度構建的主要立法技術有別。民法是行為法，因為民事主體的主體地位是“自然”的，它是一種生理過程，客觀地說它只需要法律給予確認而沒有必要賦予其主體資格。民事規(guī)范只是民事主體的行為給予必要的約束以及在長久的生活交往中的一般性規(guī)則。而商事主體的地位卻不是自然就有的，它是需要根據(jù)法律的規(guī)定，符合條件的并經(jīng)過一定的程序才能獲得的，商人是因職業(yè)而形成的一種身份。商法既然是市場經(jīng)濟的產(chǎn)物，同時也就是市場經(jīng)濟運作技術規(guī)則在立法層面的集中反映，所以它的制度設計采之以“組織兼行為法”。這是因為商法既有對商事主體的制度的規(guī)定又有對商事主體行為的規(guī)范。
3、我國商事立法抉擇的爭議
筆者認為肯定民商分立體制對于完善我們法律制度，構建和諧統(tǒng)一的法律體系有著重要意義。
民商分立體制簡稱民商分立，是指成文法的發(fā)源形式，除有民法典外還有商法典，因此而使民法與商法并駕齊驅，彼此對應的立法體制。民商分立制有利于法律創(chuàng)新，商事活動以抓住機遇迅速成交為關鍵，注重靈活和效率，為此也要求調整商事關系的法律具有相應的特點，能夠比較及時地滿足市場經(jīng)濟需要。民法比較注重民族習慣與歷史傳統(tǒng)，商法則強調適用時采用新的內容與技術，形成不斷進步的趨勢。從這個意義上也可以認為民商分立有利于法的更新和改良。我國非常需要一部商法典來指導規(guī)范我國市場經(jīng)濟的發(fā)展。
世界范圍內的商事立法運動肇始于18世紀初，延續(xù)至今，它是人類社會邁向法制的重要一步。商法的發(fā)達為“平等”，“權利”，“自由”在“塵世”的落實奠定和提供了經(jīng)濟上的制度基礎和法律依據(jù)，它直接或間接地對社會經(jīng)濟體制的運轉，民族和國家的統(tǒng)一，乃至世界法律的同化產(chǎn)生著具有深遠意義的作用。商法時代的出現(xiàn)，是現(xiàn)代文明的必然結果。商法時代給予我們的不僅僅是法典，法規(guī)和制度，更是一種現(xiàn)代文明社會的精神。完善中國商事立法，建立符合中國國情的商法制度，重視商法時代的精神，這對于向市場經(jīng)濟邁進的中國，其意義遠非寓于一個法律部門和一種法律制度，重視商法時代的精神，重視商法的獨立性，對于指導中國市場經(jīng)濟的發(fā)展方向都有著重要的意義。商法對于奠定中國市場經(jīng)濟制度的法律基礎，對于變革民族和社會觀念的更新，對于“民主”，“自由”，“權利”，“平等”原則在現(xiàn)實生活中的真正落實，推動中國社會的根本性變革，將發(fā)揮不可替代的作用，可以說確立商法的獨立性，肯定商法在部門法中的地位是時代進步的一個重要標志。
商法獨立性地位的確立，對于中國當代的經(jīng)濟乃至政治格局的變化都將產(chǎn)生深遠的影響。
首先，中國商法獨立性地位的確立將從制度上保障中國市場經(jīng)濟體制的完整性和穩(wěn)定性。新中國建立之初我們就高度重視經(jīng)濟體制和經(jīng)濟政策的改革和創(chuàng)新，尤其20世紀70年代末期提出改革開放以后，這種改革的步伐邁得更快和更大。但是，在過去很長一段時間，我們較多地以經(jīng)濟改革的政策性規(guī)定取代了法律性規(guī)定，以臨時政策取代了長久性的制度建設。改革措施的臨時性，易變性導致了經(jīng)濟體制本身的不穩(wěn)定性。1992年，鄧小平同志提出在中國建立社會主義市場經(jīng)濟體制，這使中國的社會經(jīng)濟體制踏上了歷史性的轉折點。但是，市場經(jīng)濟不僅僅是一種經(jīng)濟活動的方式，更是一個社會性的經(jīng)濟運作規(guī)則體系，是建立在相應法律基礎之上的社會經(jīng)濟制度，鄧小平同志提出的偉大構想能否在中國成為永久的規(guī)定，很大程度上取決于中國的市場經(jīng)濟能否落實，而商法則是社會主義市場經(jīng)濟體制賴以存在的法律基礎，從這個意義上說，沒有商法就沒有中國的社會主義市場經(jīng)濟體制，確立商法的獨立地位就是為中國的社會主義市場經(jīng)濟保駕護航。
其次，商法獨立性的確立將推動中國政策體制的改革和發(fā)展。在推動調撥經(jīng)濟體制之前，國家對經(jīng)濟奉行計劃條件，實行指導分配，這種經(jīng)濟形式的結果導致政治權利和行政權利的高度集中，現(xiàn)代社會所需要的民主制度難以真正落實，
商法制度的建立從根本上確立了社會經(jīng)濟主體高度的主權，保障了其經(jīng)濟權利的獨立性，它在很大程度上強化了現(xiàn)代社會中公民和經(jīng)濟組織的權利意識，限制了行政權利在經(jīng)濟生活中的隨意性和任意性，實現(xiàn)了社會經(jīng)濟活動的民主化，為全社會政治民主化的健康發(fā)展創(chuàng)造了良好的制度環(huán)境。
最后，商法獨立地位的確立對于中國長久的開放和中國走向世界將產(chǎn)生深遠影響。過去很多年中，中國經(jīng)濟游離于世界經(jīng)濟格局之外。改革開放以來，中國加大了走向世界的步伐，伴隨著中國產(chǎn)品走向世界市場和中國市場向世界開放，尤其伴隨著加入世界貿(mào)易組織，我們的經(jīng)濟已經(jīng)開始融入世界經(jīng)濟的洪流之中，但是我們在經(jīng)濟制度上，尤其在經(jīng)濟法制方面還有很大差距。順應當代市場經(jīng)濟發(fā)展的大趨勢和國家經(jīng)濟一體化的潮流，加快確立商法的獨立地位，有助于我們在經(jīng)濟制度，尤其是經(jīng)濟法制方面與當代世界的發(fā)展同步，從這個意義上說，商法將能起到促進中國法制與國際法制接軌的作用。
參考文獻
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