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分析法學(xué)與民法方法論
導(dǎo)論：分析法學(xué)與民法方法論第一節(jié) 民法學(xué)中的知識(shí)類型與分析法學(xué)的地位
一、中國(guó)民法學(xué)之含義
民法（civil law），從狹義的層面理解，這一概念特指以羅馬-日爾曼法為淵源的歐洲大陸的私法，所以，大陸法系又稱為民法法系，在這一意義上，民法是一個(gè)相對(duì)封閉的體系，如果它偏離了羅馬-日爾曼法的本原，它就不成其為民法了。但是，從廣義的層面理解，民法也就是私法，或者說(shuō)，民法是私法的基本法，在這一意義上，民法應(yīng)當(dāng)是一個(gè)相對(duì)開(kāi)放的體系，而不限于某一法系。我想，當(dāng)我們說(shuō)中國(guó)的民法學(xué)時(shí)，這里的民法學(xué)應(yīng)當(dāng)是指后一層面上的意義，盡管歷史上的中國(guó)民法學(xué)主要繼受大陸法系。
作這樣的定位是很重要的，因?yàn)樗婕暗轿覀儗?duì)于中國(guó)民法學(xué)的知識(shí)類型的理解，也涉及到我們對(duì)于現(xiàn)今中國(guó)民法學(xué)研究狀況的評(píng)估和反思，更涉及到未來(lái)中國(guó)民法學(xué)知識(shí)體系的建構(gòu)。
二、知識(shí)的類型：民俗的與分析的
知識(shí)由概念構(gòu)成，概念的類型決定知識(shí)的類型。美國(guó)法律人類學(xué)家波赫南將概念分為兩類，一類是所謂的“民俗的”，另一類是所謂“分析的”。民俗的概念屬于一個(gè)民族固有的概念體系，是一個(gè)民族在其漫長(zhǎng)的發(fā)展過(guò)程中逐漸形成的概念，而分析的概念則不屬于任何“民俗體系”，它是社會(huì)科學(xué)家的分析工具，是“社會(huì)學(xué)家和社會(huì)人類學(xué)家多少憑借科學(xué)的方法創(chuàng)造出來(lái)的概念體系。”1
波赫南的理論提醒我們，大陸法系的民法學(xué)在很大程度上是一種民俗化的概念體系，2 主要是羅馬民族的民俗產(chǎn)物，當(dāng)然，羅馬法延續(xù)至今日，其間也經(jīng)過(guò)了注釋法學(xué)、概念法學(xué)的改造和加工，在羅馬法這一民俗的概念體系中已經(jīng)摻入大量的分析性的概念，但是，這些分析性的概念并沒(méi)有徹底改變羅馬法原有的基本結(jié)構(gòu)，它們只是附著在羅馬法原有的民俗性的概念之上，協(xié)助羅馬法這個(gè)古老的法律結(jié)構(gòu)去應(yīng)付現(xiàn)實(shí)社會(huì)。
三、民俗民法學(xué)與分析民法學(xué)
根據(jù)以上的論述，我們可以將民法學(xué)中的知識(shí)初步分為兩類，一類是歷史演變而來(lái)的具有濃厚的民俗色彩的知識(shí)，另一類是理性建構(gòu)的具有普適性的知識(shí)。實(shí)際上大陸法系中的以羅馬法和日爾曼法為基本內(nèi)容的民法學(xué)主要是歷史演成的知識(shí)，而現(xiàn)代分析法學(xué)則主要是理性建構(gòu)的知識(shí)。前者可以稱為民俗民法學(xué)，而后者應(yīng)用于民法學(xué)研究中時(shí)，則可以稱為分析民法學(xué)，未來(lái)民法學(xué)的發(fā)展必將在這兩種知識(shí)之間的張力之中展開(kāi)。
分析法學(xué)從來(lái)不認(rèn)為一種綿延千年的民法結(jié)構(gòu)就是民法天經(jīng)地義的結(jié)構(gòu)，它只認(rèn)為，民法的內(nèi)在機(jī)理是恒定的統(tǒng)一的，而民法的內(nèi)在機(jī)理所演繹出來(lái)的民法外在形態(tài)卻可以是幻化無(wú)窮的，羅馬-日爾曼體系的民法結(jié)構(gòu)只是無(wú)窮可能性中的一種而已，正如所有的語(yǔ)言的內(nèi)在結(jié)構(gòu)是恒定的統(tǒng)一的，但是，各民族語(yǔ)言的具體形態(tài)卻是多姿多彩的。奧斯丁說(shuō)：一個(gè)不了解其他民族的法律的人，也不可能真正理解自己民族的法律。我們也可以說(shuō)：一個(gè)不了解分析民法學(xué)的人，也不可能真正理解自己民族的民法。
也許歷史已經(jīng)驗(yàn)證，羅馬-日爾曼體系的民法結(jié)構(gòu)可能是最適合市民社會(huì)生活和最適合普通民眾智力的一種結(jié)構(gòu)，不過(guò)，這并不能說(shuō)明它是完美無(wú)缺的，它就是最科學(xué)的。當(dāng)然，我們也必須切記，法律是一個(gè)十分奇怪的家伙，對(duì)于法律來(lái)說(shuō)，最科學(xué)的不一定就是最好的，這也是分析民法學(xué)有時(shí)“吃力不討好”的地方。
實(shí)際上，在很多情況下，將一種活生生的民法學(xué)知識(shí)機(jī)械地標(biāo)以民俗民法學(xué)或分析民法學(xué)是不妥當(dāng)?shù)模缌_馬法作為一種民俗民法學(xué)，其中已經(jīng)包含大量十分精致的分析性概念。布萊克斯通在撰寫《普通法釋義》時(shí)，就是將羅馬法的概念和結(jié)構(gòu)作為一種分析性工具，來(lái)整理和解釋普通法的。3 這也是羅馬法后來(lái)流傳至廣的原因所在，否則，一種純粹民俗的東西是不可能征服世界的。
四、分析民法學(xué)之功能
分析民法學(xué)對(duì)于民俗民法學(xué)可以承擔(dān)一種反思、理解和批判的功能，幫助我們更為
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