對行政訴訟舉證責任分配理論的再思考

　　「內(nèi)容摘要」行政訴訟舉證責任分配是行政執(zhí)法程序證明責任的延續(xù)和再現(xiàn)，其基本的標準為：訴訟的提起，要求原告應(yīng)首先負推進的責任；在行政程序中主張權(quán)利成立的一方在行政訴訟中仍要對權(quán)利成立要件負舉證責任，另一方對所主張的權(quán)利妨害要件或者權(quán)利消滅要件負舉證責任。但是，上述分配規(guī)則如果在特定的情境中會產(chǎn)生不合理、違背行政訴訟目的的結(jié)果時，就必須結(jié)合行政訴訟屬性和利益衡量來作個別的調(diào)整和分配。

　　「關(guān)鍵詞」行政訴訟 舉證責任 分配

　　一、問題之所在

　　亙古以來，證明問題（the question of proof）在確定家庭關(guān)系、所有權(quán)、名譽和商事關(guān)系，刑事訴訟程序，以及行使司法權(quán)等方面就具有舉足輕重的作用。就明晰與確定法律關(guān)系（the clarity and security of legal relationships）而言，其亦至關(guān)重要，因為證據(jù)決定了法律適用的方式，而且事實一旦被證實，也就同時鎖定了（entail）刑事判決或民事裁決的內(nèi)容。 而在這過程中，由誰提交證據(jù)并證明主張至法定標準，并承擔案件真?zhèn)尾幻鲿r的不利裁判，就成為問題的關(guān)鍵。因此，無論刑事訴訟、民事訴訟，還是晚近才出現(xiàn)的行政訴訟上都需要規(guī)定出一些對舉證責任進行分配的標準或規(guī)則，用于指導訴訟當事人和法官。

　　我國《行政訴訟法》第三十二條規(guī)定“被告對作出的具體行政行為負有舉證責任，應(yīng)當提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件�！薄白罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋”（以下簡稱“若干問題的解釋”）第二十七條又列舉了原告需負舉證責任的一些情況。 然而，透過這些立法規(guī)定和司法解釋，以及通過閱讀目前已付梓的、而且是較為權(quán)威的對“若干問題的解釋”的闡釋文章和著作， 我們?nèi)匀话l(fā)現(xiàn)不了當時在做上述立法規(guī)定與司法解釋時所憑據(jù)的標準，相反倒是覺得上述規(guī)定，特別是司法解釋更像是經(jīng)驗主義的總結(jié)，是對以往實際判案中遇到問題的歸納，在總體上缺少一些理性的、清晰的、可供司法操作的分配舉證責任的標準。而解決這些標準又是極其重要的，因為在“若干問題的解釋”第二十七條第四項有個兜底條款，即“其他應(yīng)當由原告承擔舉證責任的事項”，那么，法院和訴訟當事人憑什么來操作這個條款呢？憑法官豐富的經(jīng)驗、敏銳的感覺或者一時的靈感，還是雙方當事人的實力對比？要想最理性地、也是爭議最小地解決這個問題，恐怕還是需要我們事先在理論上明確若干公正合理的標準。

　　近年來，隨著行政訴訟的發(fā)達，各類案件的相繼出現(xiàn)，理論研究也隨之深入。以往我們都認為行政訴訟法最具特色、與民事訴訟迥然不同的特點之一，就是要求被告負舉證責任，并且認為這是依法行政的要求和結(jié)果。然而，現(xiàn)在又有人反樸歸真，回歸故里， 認為還應(yīng)當像民事訴訟那樣實行“誰主張，誰舉證”。 姑且不說就是在民事訴訟法學界早已有人對“誰主張，誰舉證”這種論說的合理性提出了強有力的挑戰(zhàn)， 單就民事案件在“當事人意思自治”基礎(chǔ)上形成的特點和權(quán)力行政下產(chǎn)生的行政案件極其不同而言，完全地、不加區(qū)別地引用民事訴訟上的舉證規(guī)則似乎也是極不妥當?shù)摹?/p>

　　舉證責任分配關(guān)系到訴訟雙方當事人的權(quán)利和地位，在一定意義上主導著訴訟的進行，因而在應(yīng)然的基礎(chǔ)上研究行政訴訟舉證責任分配標準及其法理依據(jù)實為必要。標準不是能憑空得來，它是考慮各種影響因素的基礎(chǔ)上的抽象。本文擬從行政執(zhí)法程序入手，考察行政執(zhí)法程序證明責任和行政訴訟舉證責任的內(nèi)在關(guān)聯(lián)性，從中發(fā)現(xiàn)和歸納出行政訴訟舉證責任分配的基本標準，并從行政訴訟屬性和利益考量角度作進一步的考證、彌補和完善，為解決行政訴訟舉證責任分配標準問題提供一種思路。

　　二、&n

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