民事訴訟體制轉(zhuǎn)型分析---西南政法大學五十周年學術講座

　　今天我們的話題是民事訴訟體制轉(zhuǎn)型分析，為什么我熱衷于對體制的研究和思考呢？我有這樣一段經(jīng)歷是大家所沒有的。在《守望想象的空間》一書的序言《再回首》中，我提到以前在山東下鄉(xiāng)的時候，當時，也就是在70年代初期，我所在的老家是非常窮的，相當一部分人需要上山挖野菜，河邊的楊樹葉子要分到每家每戶，煮了之后再吃下去，非常艱難，但在改革開放后，所有的一切發(fā)生了瞬間的變化。我在上面寫著“地，還是那塊地；人，還是那批人；太陽，還是那個太陽�！钡�是有完全變了。我們回顧一下，實際上并不是政策有問題，也并不是人有問題，關鍵是在于體制有問題。雖然不僅僅和經(jīng)濟體制有關，同時和我們的政治體制、觀念、思維方式也有很大的關系，但體制是非常重要的原因。體制是一種結(jié)構(gòu)，而這種結(jié)構(gòu)必然操縱每一個人。一種體制，不管你是好人還是壞人，你只要進入這個體制當中，你就必然隨著這個體制來運轉(zhuǎn)，被體制所束縛、控制著。在一個壞的體制之中，你也將變成一個壞人；在一個好的體制中，你即使是一個壞人，但所發(fā)揮的壞的作用會受到抑制。所以體制的結(jié)構(gòu)和作用是非常重要的。這讓我想起莫斯的一句話，大意是整個社會文明的發(fā)展、生產(chǎn)力的發(fā)展、人類社會的進步，而往往不在于生產(chǎn)力的發(fā)展，而在于體制和制度。這可能和馬克思的認識和觀點有所出入。莫斯認為，并不因為紡織機和蒸氣機的出現(xiàn)而有了資本主義的產(chǎn)生和發(fā)展，在資本主義之前就有了某種制度和體系，正是這個原因引發(fā)了革命和發(fā)展�；叵牒头磸退伎迹�莫斯說法是非常有道理的，基于這樣一種認識和想法，我們應該充分在法學、政治領域來思考。我的專業(yè)讓我不得不來思考：民事訴訟有無體制問題呢？民事訴訟體制應該和經(jīng)濟體制有關，我是在92年開始思考體制問題，尤其是民事訴訟體制問題。一個花絮是，盡管我的專業(yè)是西南政法大學民事訴訟專業(yè)的研究生，但實際上在研究期間，我不研究民事訴訟法，而是關注經(jīng)濟法，同時對經(jīng)濟體制改革有濃厚的興趣。但在應付考試的過程中，不得不去思考民事訴訟法的問題，所以自然在80年代中后期開始接觸民事訴訟體制改革的問題。但正式提出民事訴訟體制轉(zhuǎn)型問題是在90年代初。

　　我們?yōu)槭裁磸捏w制的角度來思考？體制的問題決定了整個民事訴訟運作的方向和方式。我們在90年代以后，每一個體制都是有其體制環(huán)境的，包括政治、歷史、文化、經(jīng)濟環(huán)境。常常我們只微觀的看待國外某一個制度它是否好是否是有效，我們看到這一點后，就馬上基于一種功利主義和實用主義的想法，希望盡快引進。但是引進之后，我們就會發(fā)現(xiàn)，這個制度和我們現(xiàn)存的民事訴訟制度發(fā)生了一些矛盾，很多具體的訴訟制度來源于有效的運作才能實現(xiàn)應有的功能。我們并沒有以體制與各種體制度的整合來考慮它們之間的關系，我們沒有認真去思考。民事訴訟法長期的研究是一種解釋性的、注釋性的，對法條言語的平面展開，沒去深刻分析為什么需要這樣來規(guī)定以及這樣規(guī)定的合理性。眾所周知，我們的民訴法本身成形于80年代初期，盡管91年才正式頒布民事訴訟法，但這與83年的民訴法是一脈相承的，并無大的變化，雖然其中增加了一些諸如公示催告、督促程序的制度，但這些制度的增加并沒從整個體制來思考。我們原有的民訴法是建立在一個怎樣的基礎上呢？是建立在一種我們所簡單理解的法制，也就是法治國家只要有法律、我們只要做到十六字方針就是一個法治國家。我們沒有一個真正的法治國家的觀念和意識，沒有一個法治國家的政治基礎。改革開放過程中盡管有大量的意識流入了中國，我們在原有的職權意識和外來民主意識沖突之中，我們自然就將外來的一些法律觀念融入我們的法律當中，但新法所處的環(huán)境是非法治國家，非民主的。我們參加民事訴訟立法的許多人主要受傳統(tǒng)的民訴審判意識和觀念的影響，如果說有一些理論，那也是蘇維埃的理論，我們遙看當年蘇聯(lián)的法制，蘇聯(lián)并不是一個法治國家，它有各種法律、法庭和各種訴訟制度，但它不是一個真正意義的近現(xiàn)代法治國家。而我們引用的法律觀念和制度是蘇式的。那么這樣制定出來的民訴法必然要形成一種體制，而這種體制是與我們原有的政治經(jīng)濟文化相適應的。通過對這種體制的解剖分析，我們可以發(fā)現(xiàn)它有著強烈的職權干預的色彩。在今年之前，我把訴訟體制大體分為兩類：一類為職權主義，一類為當事人主義。當然我沒有關注阿拉伯世界、阿拉伯法系，我們關注的是對我們近現(xiàn)代影響特別大的所謂西方發(fā)達國家，我們關注的是對我們法制體系有重大影響的蘇聯(lián)東歐各國。把這些國家的體制解剖分析后我們就可以把訴訟體制分為上面這兩類�，F(xiàn)在我的觀念稍稍發(fā)生了變化，表述為職權干預型訴訟體制和當事人主導型訴

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