民事訴訟行為瑕疵及其處理

　　「內(nèi)容提要」民事行為的瑕疵可能導(dǎo)致行為的無效。對民事訴訟行為的瑕疵，在程序法上應(yīng)該如何處理，我國《民事訴訟法》雖然有相關(guān)的規(guī)定，但是并未明確，理論界和司法實際部門也沒有予以足夠的重視。因此造成訴訟主體在程序中，由于各種各樣的原因?qū)嵤╁e誤的訴訟行為，并產(chǎn)生不利后果。本文通過對訴訟行為及瑕疵理論的一般闡述，論證了就訴訟行為瑕疵進(jìn)行定性、處理對程序保障具有的重要參考價值。

　　「關(guān) 鍵 詞」訴訟行為/瑕疵/處理

　　我國的教科書一般認(rèn)為，民事訴訟法律關(guān)系中的行為是訴訟法律關(guān)系主體有意識地實施使民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的行為。例如，行使一定的訴訟權(quán)利，如起訴、撤訴等，就會引起訴訟法律關(guān)系的發(fā)生或消滅�；蛘�，履行一定的義務(wù)，例如，《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱《民事訴訟法》）第64條規(guī)定，在當(dāng)事人因客觀原因不能收集的證據(jù)，或者人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。這就是法院為了促使審理迅速、有效地進(jìn)行，通過履行義務(wù)（或職責(zé)），為判斷當(dāng)事人的權(quán)利歸屬創(chuàng)造條件，這種訴訟行為的結(jié)果是在解決糾紛的同時，消滅訴訟法律關(guān)系。訴訟法律關(guān)系主體所為的訴訟行為，是引起訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的主要原因。

　　在我國，訴訟行為論主要依托于民事訴訟法律關(guān)系理論，學(xué)者們在對作為民事訴訟法律關(guān)系要素之一的法律事實進(jìn)行闡述時，只是較為淺淡地描述一下訴訟行為。這里一方面反映了訴訟行為理論在我國民事訴訟法學(xué)體系中的地位并不很高，另一方面也說明，國外的一些較有價值的民事訴訟理論，因為我們接觸機會少或沒有機會相識而造成這些理論與中國的無緣。然而，在現(xiàn)實的訴訟實踐中，能夠使民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更及消滅的訴訟行為，由于參與訴訟的主體不諳程序規(guī)定而造成行為失誤產(chǎn)生不利后果，或者具體適用法律以解決爭議的法院由于各種原因?qū)е虏门行袨槌霈F(xiàn)瑕疵，由此影響裁判公正、效率，禍及當(dāng)事人的權(quán)利等情形時有發(fā)生。因此，研究訴訟行為、行為瑕疵及其處理方式，對于發(fā)展我國的訴訟行為理論以及訴訟實踐應(yīng)該說是有所裨益的。

　　一、訴訟行為的含義及效果

　　一般來說，靜態(tài)的法學(xué)研究的是法律規(guī)則，而動態(tài)的法學(xué)研究的是法律主體的活動�；蛘哒f，書本上的法（Law in Books）和行動中的法（Law in Action）分別是靜態(tài)和動態(tài)法學(xué)的研究對象。 （注：呂世倫、公丕祥主編：《現(xiàn)代理論法學(xué)原理》，安徽大學(xué)出版社1996年版，第472頁。）就訴訟法學(xué)而言，經(jīng)過立法、 以條文形式固定下來的民事訴訟法律及規(guī)則無疑處于靜態(tài)，而對靜態(tài)的規(guī)則加以解釋、適用、發(fā)展的行為自然可以說是動態(tài)的。動靜態(tài)的結(jié)合，構(gòu)成了訴訟本身。因此，研究訴訟法律及規(guī)則用以指導(dǎo)具體的司法，促進(jìn)訴訟理論的發(fā)展固然重要；而研究規(guī)則的制定者、適用者的行為，促進(jìn)行為的規(guī)范化和效率化，同樣具有重要的作用。從法規(guī)形成的角度來看，動態(tài)的行為是靜態(tài)法規(guī)的具體化和生動化，靜態(tài)法規(guī)的發(fā)展和完善，無疑必須通過動態(tài)的行為本身來完成。僅此而言，對動態(tài)行為的研究的意義甚至比對靜態(tài)法規(guī)的研究要重大。

　　動態(tài)的民事訴訟中的訴訟行為，可表述為能夠引起訴訟上的法律效果發(fā)生的訴訟行為。（注：［日］伊藤真：《訴訟程序》：伊藤真、竹下守夫編集：《注釋民事訴訟法（3）》，有斐閣1993年版，第22頁。）民事訴訟中各種主體的訴訟行為，構(gòu)成了民事訴訟程序富有活力的內(nèi)容。各種主體的各種訴訟行為的交錯，結(jié)成了相互關(guān)聯(lián)的行為鎖鏈，（注：［日］河野正憲：《當(dāng)事人行為的法律構(gòu)造》，弘文堂1988年版，第1頁。）在訴訟程序中形成張力和收縮力， 從而才使得訴訟程序本身具有了永恒不變的生命力。

　　將訴訟程序中主體的動態(tài)的能夠引起訴訟上法律效果發(fā)生的行為定義為訴訟行為（Proze Bhandlung，簡稱PH）， 主要是要借助這一概念本身來決定訴訟行為理論的基礎(chǔ)，尋求訴訟行為的根本立足點。德國學(xué)者鮑姆杰爾鐵爾（Baumgartel）于1957年出版了《當(dāng)事人訴訟行為的本質(zhì)及概念》（《Wesen  und  begriff  der  ProzeBhandlung   einerPartei 

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