中國律師“邊緣化”之思考

　　中國律師個(gè)體乃至整個(gè)中國律師制度應(yīng)處于何種地位？作為法律制度的重要組成部分-律師制度處于社會中心抑或社會邊緣，事關(guān)中國法制乃至中華民族復(fù)興的根本問題。二十一世紀(jì)不僅僅是網(wǎng)絡(luò)、信息、知識等要素的簡單堆積，也不僅僅是加入WTO融入全球經(jīng)濟(jì)共同體就大功告成，法制的完善、政治的民主、經(jīng)濟(jì)的繁榮乃文明社會不可或缺的標(biāo)志。法律要素絕非可有可無的工具或輔助品，法律人也不應(yīng)處在社會的邊緣。因?yàn)�，二十一世紀(jì)不僅是經(jīng)濟(jì)繁榮的時(shí)代，更是社會民主、法制健全的時(shí)代。為此，律師應(yīng)當(dāng)是具有強(qiáng)大“交涉力”的社會治理力量，充分發(fā)揮作為社會權(quán)力制衡體系中的社會監(jiān)督力量的功能，通過法律服務(wù)而成為民主與法制的捍衛(wèi)者。然而，從中國律師業(yè)產(chǎn)生的那一天起，中國律師業(yè)就缺乏科學(xué)的定位，尤其是缺乏從律師業(yè)的制度功能上構(gòu)建我國律師制度，致使中國律師業(yè)的發(fā)展呈“邊緣化”的狀態(tài)。鑒于此，為實(shí)現(xiàn)新世紀(jì)的法制目標(biāo)，必須重塑二十一世紀(jì)的中國律師業(yè)。為此，筆者擬就此作一探討，以求教于同仁。

　　二、中國律師“邊緣化”

　　評價(jià)現(xiàn)行中國律師制度以及反思中國律師邊緣化需從更廣闊的歷史和社會的視野切入。中國的律師制度經(jīng)歷了以下幾個(gè)階段：清朝末年，律師制度作為西方典章制度而被我國引進(jìn)，這是清末修改法律運(yùn)動的一個(gè)產(chǎn)物。當(dāng)時(shí)的律師制度在立法和實(shí)踐上完全仿效西方資本主義國家。1949年新中國成立后，中國共產(chǎn)黨“以蔑視和批判六法全書及國民黨其他一切反動的法律、法令的精神，以蔑視和批判歐美日本資本主義國家的一切反人民法律、法令的精神”，進(jìn)行了建立新型律師制度的嘗試。此時(shí)的律師制度事實(shí)上是以當(dāng)時(shí)的社會主義“老大哥”-蘇聯(lián)為模本的。其主要特點(diǎn)就是把律師納入國家公職范圍，律師統(tǒng)一在律師顧問處任職，而非私人開業(yè)或合伙開業(yè)。然而，律師制度并未被社會所接受，律師制度仍遭眾多的非難和指責(zé)，如認(rèn)為律師制度是資本主義所專有，律師的刑事辯護(hù)是喪失階級立場、替壞人說話等。1957年“反右”斗爭中，許多律師被打成右派，有的被判刑。律師制度因此而夭折。就直接而顯著的原因講，是當(dāng)時(shí)特殊的政治氣候和新的大一統(tǒng)社會格局所必然滋生的權(quán)力濫用的結(jié)果；而就更深層原因講，則是因?yàn)楝F(xiàn)代律師制度在中國傳統(tǒng)法律文化中缺乏支撐，權(quán)力至上、權(quán)力本位思想仍強(qiáng)于律師制度所蘊(yùn)涵的民主監(jiān)督、權(quán)力制衡思想。一句話，中國律師遠(yuǎn)離整個(gè)國家制度體系的中心，處在極為邊緣的地帶。

　　1980年《律師暫行條例》頒布，律師制度再一次以法律形式確認(rèn)，律師業(yè)也再度興起。1997年《中華人民共和國律師法》實(shí)施后，中國律師業(yè)逐漸脫離對國家經(jīng)濟(jì)和編制等的依賴，實(shí)現(xiàn)了律師職業(yè)社會化。同時(shí)，通過律師協(xié)會的建立和完善，律師自治及行業(yè)化管理逐漸形成。由此，較為規(guī)范的律師制度基本形成，律師隊(duì)伍進(jìn)一步壯大。特別是黨的“十五大”確立了“依法治國”的方針，極大地推動了中國律師業(yè)的發(fā)展，律師的社會地位也隨之提高。但是，由于歷史的原因，以及權(quán)力本位、國家本位、漠視制衡等傳統(tǒng)觀念一時(shí)難以消除，中國律師仍處于國家制度體系甚至法律制度體系中的邊緣。這種“邊緣化”的現(xiàn)象又反過來制約中國律師業(yè)的發(fā)展，加重整個(gè)律師制度的“邊緣化”。雖然，律師隊(duì)伍本身發(fā)展尚有嚴(yán)重不足，但律師業(yè)發(fā)展的種種錯位現(xiàn)象不能不說與中國律師“邊緣化”密切相關(guān)。

　　邊緣化現(xiàn)象之一：在與權(quán)力打交道的過程中，律師缺乏足夠的交涉力。

　　律師職業(yè)是一種特殊的社會職業(yè)。它一方面是為了滿足公民、法人（包括機(jī)關(guān)法人、事業(yè)法人以及企業(yè)法人）和其他組織對法律服務(wù)的需求，另一方面則是在社會組織和個(gè)人在遭受國家公權(quán)力侵害或與該權(quán)力部門交涉時(shí)，或者，社會弱勢群體在社會交往中其合法權(quán)益被侵害時(shí)，律師通過法律途徑最大限度地保護(hù)處于弱勢的社會群體的合法權(quán)益。例如，公民、企業(yè)法人與行政機(jī)關(guān)的權(quán)益糾紛；公民與大公司的權(quán)益糾紛；勞動者與雇傭者之間的權(quán)益糾紛等。后者所指的律師業(yè)務(wù)已不是簡單地提供法律知識，而是通過律師的交涉使權(quán)力資源、經(jīng)濟(jì)實(shí)力懸殊的沖突雙方在法律上獲得平等的地位，進(jìn)而阻止“強(qiáng)者”在法律上獲取不當(dāng)利益。這就需要律師具備足夠的與權(quán)力、經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢一方對話討價(jià)還價(jià)的能力，即交涉力。

　　然而，從我國律師執(zhí)業(yè)的現(xiàn)狀看，我國律師所擁有的交涉力是相當(dāng)微弱的，尤其在與權(quán)力機(jī)構(gòu)打交道時(shí)，尚不足以與整個(gè)國家政治體制內(nèi)的主導(dǎo)政治力量對話和交涉的順暢渠道及基本條件。例如，律師在辦理刑事案件、

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