嚴格規(guī)則主義及其對中國憲政之影響

　　〔內容簡介〕嚴格規(guī)則主義是一種力圖在司法活動中排除自由裁量的觀念，我們必須克服它對憲政的消極影響，包括：憲法規(guī)范重實體輕程序，憲法實施依靠外在強制與監(jiān)督，憲法被排除在司法領域之外，人權不能得到切實保障及憲政民主程度不高。

　　嚴格規(guī)則主義是一種力圖在司法活動中排除自由裁量的觀念，它曾是歐洲大陸法國家居于主導地位的司法觀念。中國在近代法制現(xiàn)代化進程中，加入了大陸法系國家的行列，自然也受到了這一司法觀念的影響。其實，嚴格規(guī)則主義也是中國傳統(tǒng)法律文化題中應有之義。可以說，近代中國正是因為具有與大陸法系國家相同的嚴格規(guī)則主義傳統(tǒng)，再加之二者相近的國家主義觀念、法典編纂觀念及相近的思維方式和審判方式，才加入了大陸法系國家行列的。[1]雖然從根本上說，我國憲法被排除在司法之外，但是，嚴格規(guī)則主義對憲政的影響是全方面的，包括立憲、行憲、護憲[憲法監(jiān)督]的全過程以及人權保障、民主制度等內容，在一定程度上導致了中國憲政建設的偏離。研究嚴格規(guī)則主義對憲政的影響，將有利于反思中國憲政的發(fā)展思路。

　　大陸法系國家的法律即成文法均具有嚴格規(guī)則主義的特點。首先，嚴格規(guī)則主義與公法、私法的劃分傳統(tǒng)相伴隨。由古羅馬注釋法學派創(chuàng)立并為大陸法國家法律實踐所強化的公法與私法的劃分，依據(jù)有二，其一是“統(tǒng)治者與統(tǒng)治者之間的關系有其特有的問題，僅就一般利益與特殊利益不能在同一架天平上衡量而論，這類關系也要求其規(guī)定不同于私人間關系的規(guī)定�！逼涠�是“強制私人尊重法比較容易，國家在此可起舉足輕重的仲裁人作用，而強制國家尊重法比較不易，因為國家掌握著實力�！盵2]公、私法的劃分與嚴格規(guī)則主義的關聯(lián)在于：第一，這種法律分類“十分強調和相信形式上的定義以及定義之間差別的有效性和適用性”。[3]這是公、私法分類的邏輯前提，它構成了法律嚴格規(guī)則主義的實質意義。第二，私法自治理論的形成，促進了限制公共權力、保障個人權利的近、現(xiàn)代公法[特別是憲法]觀念的產生。有關私法自治的思想集中反映在十九世紀法國、奧地利、意大利、德國的民法典中，這些法典被認為發(fā)揮著類似憲法的某些作用，[4]即對個人財產權和契約自由的強調，保證個人權利不受侵犯。對政府權力的限制，是私法自治的進一步要求，人們認識到“國家不再受神權君主的統(tǒng)治，應該按照符合理性的方式組織起來，尤其重要的是有效地保證公民的自然權利，反對濫用權力”，[5]自然法學說是私法自治的理論表達。限制政府權力、保障私權的現(xiàn)代憲法觀念，是私法自治理論發(fā)展的邏輯結果。私法自治、憲政價值均通過嚴格規(guī)則予以實現(xiàn)，“19世紀的歐洲大陸基本上處于絕對嚴格規(guī)則主義的時代�！盵6]

　　其次，嚴格規(guī)則主義同大陸法系法典編纂的傳統(tǒng)相聯(lián)系。[7]大陸法歷史中僅有的兩次大規(guī)模法典編纂即查士丁尼的法典編纂和19世紀歐陸諸國的法典編纂，都與嚴格規(guī)則主義相關聯(lián)。查士丁尼的法典編纂使羅馬法失去了其體系的靈活性或適應性因素，并演變成絕對嚴格規(guī)則主義的模式。[8]19世紀歐陸諸國法典的編纂，是查士丁尼法典編纂的“復興”，但嚴格規(guī)則主義達到了頂峰。嚴格規(guī)則主義19世紀在歐洲大陸的盛行，深受當時歐洲資本主義自由經濟、三權分立政治理論、理性主義意識形態(tài)的影響。[9]嚴格規(guī)則主義是成文法的內在要求，“成文法的形式即意味著立法者和司法者在人民的監(jiān)督下立法和司法，防止立法的任性和司法的專橫，給可能使性的烈馬戴上了籠頭”。[10]到19世紀下半葉，大陸法系國家發(fā)生了吸收自由裁量主義因素的變化，[11]并最終形成嚴格規(guī)則與自由裁量并立的以民法基本原則處理法律局限性的模式。[12]

　　嚴格規(guī)則主義也是中國傳統(tǒng)法律觀念中潛在的重要組成部分。古代法家主張法令要具有絕對權威，任何人都要按法令辦事。[13]法律由君主“獨制”，法律的絕對權威即君主的絕對權威，這意味著法律被不折不扣地貫徹執(zhí)行是君主意志的完全體現(xiàn)。這是一種在君主之下的嚴格規(guī)則主義，只對具體執(zhí)行法律的各級官吏才有意義，君主享有絕對的自由裁量權。嚴格規(guī)則主義的實現(xiàn)，一方面依靠外在強制力，君主“抱法處勢”，[14]官吏嚴于執(zhí)法；另一方面依靠道德教化，主張“以法為教”、“以吏為師”，力圖達到人人知法且自覺嚴格守法。由于中國“重刑輕民，以刑為主”的傳統(tǒng)，嚴格規(guī)則主義在古代司法中主要體現(xiàn)為絕對法定刑

[1] [2] 

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