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司法考試法理學(xué)歷年真題解析(21)
選項(xiàng)C正確。但如果特別法沒(méi)有規(guī)定的，可以參照適用一般法。
選項(xiàng)D錯(cuò)誤。根據(jù)2009年修訂的《保險(xiǎn)法》第94條的規(guī)定，對(duì)于保險(xiǎn)公司的設(shè)立、變更、解散和清算事項(xiàng)，《保險(xiǎn)法》沒(méi)有規(guī)定的，適用《中華人民共和國(guó)公司法》的規(guī)定。可以優(yōu)先適用《公司法》的規(guī)定，這就屬于法律另有約定的情形。
（2011年）
（一）
2011年7月5日，某公司高經(jīng)理與員工在飯店喝酒聚餐后表示：別開(kāi)車(chē)了，“酒駕”已入刑，咱把車(chē)推回去。隨后，高經(jīng)理在車(chē)內(nèi)掌控方向盤(pán)，其他人推車(chē)緩行。記者從交警部門(mén)了解到，如機(jī)動(dòng)車(chē)未發(fā)動(dòng)，只操縱方向盤(pán)，由人力或其他車(chē)輛牽引，不屬于酒后駕車(chē)。但交警部門(mén)指出，路上推車(chē)既會(huì)造成后方車(chē)輛行駛障礙，也會(huì)構(gòu)成對(duì)推車(chē)人的安全威脅，建議酒后將車(chē)置于安全地點(diǎn)，或找人代駕。鑒于我國(guó)對(duì)“酒后代駕”缺乏明確規(guī)定，高經(jīng)理起草了一份《酒后代駕服務(wù)規(guī)則》，包括總則、代駕人、被代駕人、權(quán)利與義務(wù)、代為駕駛服務(wù)合同、法律責(zé)任等共六章二十一條郵寄給國(guó)家立法機(jī)關(guān)。請(qǐng)回答第89—91題。
89.關(guān)于高經(jīng)理和公司員工拒絕“酒駕”所體現(xiàn)的法的作用，下列說(shuō)法正確的是（ ）。（2011年卷一不定項(xiàng)第89題）
A.法的指引作用
B.法的評(píng)價(jià)作用
C.法的預(yù)測(cè)作用
D.法的強(qiáng)制作用
【答案】A
【考點(diǎn)】法的作用
【解析】法的作用分為指引作用、評(píng)價(jià)作用、預(yù)測(cè)作用、強(qiáng)制作用和教育作用。法的指引功能（作用）是指法律作為一種行為規(guī)范，為人們提供某種行為模式，指引人們可以這樣行為、必須這樣行為或不得這樣行為，從而對(duì)行為者本人的行為產(chǎn)生的影響，也就是說(shuō)，法的指引功能（作用）是通過(guò)規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)來(lái)實(shí)現(xiàn)的，它涉及的對(duì)象主要是指本人的行為。
法的評(píng)價(jià)功能（作用）是指法律對(duì)人們的行為是否合法或違法及其程度，具有判斷、衡量的作用，也就是說(shuō)，法的評(píng)價(jià)作用涉及的是法的律他作用，即對(duì)他人的行為的評(píng)價(jià)，這是區(qū)別指引作用（涉本人的行為）和評(píng)價(jià)作用（涉他人的行為）的關(guān)鍵所在。
法的預(yù)測(cè)作用是指人們可以根據(jù)法律規(guī)范的規(guī)定事先估計(jì)到當(dāng)事人雙方將如何行為及行為的法律后果，也就是說(shuō)，預(yù)測(cè)作用的對(duì)象是人們相互之間的行為，這里的人們應(yīng)作廣義的理解，即包括國(guó)家機(jī)關(guān)的行為。
法的強(qiáng)制作用是指法為保障自己得以充分實(shí)現(xiàn)，運(yùn)用國(guó)家強(qiáng)制力制裁、懲罰違法行為的作用，也就是說(shuō)，法的強(qiáng)制作用只能針對(duì)違法犯罪人的行為，如果沒(méi)有違法犯罪行為的發(fā)生，那么法的強(qiáng)制作用就不能顯現(xiàn)。
法的教育作用是指通過(guò)法律的實(shí)施，法律規(guī)范對(duì)人們今后的行為發(fā)生的直接或間接的誘導(dǎo)影響，也就是說(shuō)，法的教育作用針對(duì)的是一般人的行為。例如，通過(guò)對(duì)違法行為實(shí)施法律制裁不僅對(duì)違法者本人起到警示、警戒的作用，而且也對(duì)一般人產(chǎn)生了教育性影響。
本案中，因法律禁止“酒駕”，故高經(jīng)理和公司員工拒絕“酒駕”，表明其行為受到法律的指引，體現(xiàn)了法的指引作用，沒(méi)有體現(xiàn)法的評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)和強(qiáng)制作用。
90.關(guān)于交警部門(mén)的推車(chē)前行不屬于“酒駕”的解釋，下列判斷不正確的是（ ）。（2011年卷一不定項(xiàng)第90題）
A.屬于司法解釋
B.屬于行政解釋
C.直接運(yùn)用了類比推理
D.運(yùn)用了演繹推理
【答案】ABC
【考點(diǎn)】法律解釋與法律推理
【解析】選項(xiàng)A說(shuō)法錯(cuò)誤。司法解釋是法律解釋的一種，屬正式解釋，是指司法機(jī)關(guān)對(duì)法律、法規(guī)的具體應(yīng)用問(wèn)題所作的說(shuō)明。中國(guó)的司法解釋一般特指由最高人民法院和最高人民檢察院根據(jù)法律賦予的職權(quán)，對(duì)審判和檢察工作中具體應(yīng)用法律所作的具有普遍司法效力的解釋。交警部門(mén)并非司法機(jī)關(guān)，無(wú)權(quán)作出司法解釋。
選項(xiàng)B說(shuō)法錯(cuò)誤。行政解釋，是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)在行政管理活動(dòng)中，對(duì)有關(guān)法律法規(guī)如何具體應(yīng)用貫徹的問(wèn)題所作的說(shuō)明。但只有特定的行政機(jī)關(guān)才有權(quán)進(jìn)行行政解釋，本題中的“交警部門(mén)”無(wú)權(quán)作出行政解釋。
選項(xiàng)C說(shuō)法錯(cuò)誤。類比推理是根據(jù)兩個(gè)或兩類對(duì)象有部分屬性相同，從而推出它們的其他屬性也相同的推理。簡(jiǎn)稱類推、類比。它是以關(guān)于兩個(gè)事物某些屬性相同的判斷為前提，推出兩個(gè)事物的其他屬性相同的結(jié)論的推理。從題中可看出，“交警部門(mén)”在作出解釋時(shí)沒(méi)有采用類推解釋。
選項(xiàng)D說(shuō)法正確。演繹推理又稱三段論推理，是由兩個(gè)前提和一個(gè)結(jié)論組成，大前提是一般原理（規(guī)律），即抽象得出一般性、統(tǒng)一性的成果；小前提是指?jìng)�(gè)別對(duì)象，這是從一般到個(gè)別的推理，從這個(gè)推理，然后得出結(jié)論。又稱從規(guī)律到現(xiàn)象的推理。是從普通回到特殊再回到個(gè)別。演繹推理正確的條件：若大小前提正確，則結(jié)論正確；若大前提或小前提錯(cuò)誤，則結(jié)論錯(cuò)誤。本題中“交警部門(mén)”對(duì)“推車(chē)”和“酒后駕駛”的對(duì)比論證，屬于演繹推理。
91.關(guān)于高經(jīng)理起草的《酒后代駕服務(wù)規(guī)則》，下列說(shuō)法不正確的是（ ）。（2011年卷一不定項(xiàng)第91題）
A.屬于民法商法規(guī)則
B.是立法議案
C.是法的正式淵源
D.是規(guī)范性法律文件
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